банкротство

Корпоративное банкротство
Обсуждение в этой главе книги "Ведение бизнеса в России" сосредоточено на российском режиме банкротства, применимом к компаниям, а также упоминает специфические особенности режима, применимого к кредитным организациям. Подробнее про банкротство волгоград, тут.

Общий подход
Наиболее важными законами, регулирующими процедуру банкротства корпораций, являются (i) Часть I Гражданского кодекса Российской Федерации; и (ii) Федеральный закон № 127-ФЗ “О несостоятельности (банкротстве)” от 26 октября 2002 года, который является основным законодательным актом о банкротстве в России (“Закон о несостоятельности"). Кроме того, правила банкротства изложены в ряде нормативных актов Правительства Российской Федерации и других государственных органов и толкуются судебной практикой, в первую очередь в решениях и постановлениях бывшего Высшего арбитражного суда и, в настоящее время, Верховного суда.

Закон о несостоятельности также предусматривает режим банкротства, применимый к физическим лицам (который выходит за рамки данной главы).

В России нет специальных органов, ответственных за проведение банкротств или надзор за ними. Процедура банкротства, как правило, проводится коммерческим (“арбитражным”) судом в том регионе России, где находится зарегистрированный офис должника.

Критерии несостоятельности
Согласно Закону о несостоятельности, основными критериями, используемыми для определения того, является ли должник неплатежеспособным, являются неспособность должника удовлетворить требования кредиторов или выполнить обязательства по обязательным платежам в течение трех месяцев с даты наступления срока их погашения.

Этапы процедуры банкротства
В зависимости от обстоятельств неплатежеспособная компания может проходить пять различных стадий процедуры банкротства:

надзор;
финансовое оздоровление;
внешнее управление;
ликвидация банкротства; и
добровольное соглашение.
Предварительный этап: инициирование процедуры банкротства
Как правило, процедура банкротства может быть начата в отношении всех типов юридических лиц, за исключением определенных форм государственных предприятий, политических партий и религиозных организаций.

Подать заявление о банкротстве в арбитражный суд для признания должника банкротом разрешается следующим лицам:

сам должник (т.е. его органы управления);
конкурсный кредитор;
компетентные органы: Федеральная налоговая служба Российской Федерации (“ФНС”) или Федеральная таможенная служба Российской Федерации (“ФТС"); или
нынешний или бывший сотрудник должника.
Должник должен подать заявление о банкротстве в коммерческий суд, чтобы инициировать собственное производство по делу о банкротстве, если удовлетворен один из приведенных ниже критериев несостоятельности:

если требования одного или нескольких кредиторов будут удовлетворены, должник не сможет выполнить свои платежные обязательства перед другими кредиторами;
лица, уполномоченные принимать решение о подаче заявления о ликвидации от имени должника, решают обратиться в суд с заявлением о начале процедуры банкротства;
если требования в отношении активов должника будут исполнены, должник не сможет продолжать свою деятельность или будет существенно ограничен в продолжении;
должник соответствует критерию “неспособности платить” (т.е. должник не выполняет свои платежные обязательства в установленный срок из-за нехватки средств);
должник соответствует критерию “недостаточности активов” (т.е. стоимость платежных обязательств должника превышает стоимость его активов); и/или
в результате нехватки средств должник не в состоянии выплачивать заработную плату и другие выплаты, причитающиеся его нынешним или бывшим сотрудникам в соответствии с российским трудовым законодательством, которые просрочены более чем на три месяца.
Право конкурсного кредитора, ФНС или ФТС России подать заявление о банкротстве в коммерческий суд с целью инициирования процедуры банкротства возникает, если совокупный непогашенный долг корпоративного должника превышает 300 000 рублей (3333 1 ), что подтверждается вступившим в законную силу решением суда или арбитражного решения (российского или иностранного).

Согласно Закону о несостоятельности, когда кредитором является кредитная организация, она имеет право инициировать процедуру банкротства в отношении своего должника сразу после того, как последний соответствует критерию неплатежеспособности, предусмотренному Законом о несостоятельности. Кредитным организациям, в отличие от других кредиторов, не требуется решение суда или арбитража для обоснования своих требований. Со 2 января 2021 года это правило также будет применяться к агентам по кредитным операциям 2 выступать в качестве конкурсных кредиторов от имени других кредиторов по соглашениям о синдицированном кредите.

Более того, право подать заявление о банкротстве становится условным и возникает только в том случае, если кредитор опубликовал уведомление о своем намерении подать заявление о несостоятельности против соответствующего должника в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности юридических лиц (доступно по адресу www.fedresurs.ru ) как минимум за 15 дней до подачи соответствующего заявления в суд.

Возбуждение процедуры банкротства не является автоматическим, и заявитель, являясь кредитором (за исключением случаев, когда это кредитная организация) или самим должником, должен доказать суду, что должник неплатежеспособен.

Нынешний или бывший сотрудник должника имеет право подать заявление о возбуждении процедуры банкротства, если у него / нее есть какие-либо требования к должнику по выплате выходного пособия или заработной платы.

Кроме того, поправки к Закону о несостоятельности, принятые в апреле 2020 года, наделили российское правительство правом вводить мораторий на возбуждение процедуры банкротства 3 . Правительство было уполномочено определять продолжительность этого моратория и секторы (или конкретные категории лиц, или список лиц), к которым он применяется. После введения моратория суды должны возвращать заявления о признании должника банкротом его кредиторам. В то же время должники, на которых распространяется мораторий, освобождаются от обязанности подавать заявление о собственном банкротстве и на них распространяются определенные ограничения, наиболее значимые из которых включают следующее:

Акционерам/участникам должника не разрешается выходить из компании, а должнику не разрешается выкупать размещенные акции/доли участия.
Обязательства должника не могут быть прекращены путем зачета, если это нарушает очередность требований кредиторов.
Не разрешается выплачивать дивиденды или производить распределение долей участия, а также распределять прибыль между участниками должника.
Штрафы и другие финансовые санкции за неисполнение денежных обязательств и обязательных платежей не начисляются.
Принудительное обращение взыскания на заложенные активы не допускается, будь то в судебном или внесудебном порядке.
Исполнительное производство по денежным санкциям по требованиям, возникшим до введения моратория, приостановлено (но арест имущества должника и другие ограничения по распоряжению имуществом должника остаются в силе).
Должники имеют право отказаться от моратория на банкротство, если они не нуждаются в его защите и хотят избежать соответствующих ограничений и ненужных осложнений в своей повседневной деятельности.

Надзор
Надзор является предварительной стадией процедуры банкротства. Как только вводится надзор (автоматически, когда суд принимает первое заявление о банкротстве), назначается временный управляющий для надзора за деятельностью должника. Такой управляющий осуществляет надзор за органами управления должника, которые остаются на своих местах. Надзор направлен на (i) сохранение имущества должника; (ii) анализ его финансового состояния; (iii) заполнение реестра кредиторов; и (iv) проведение первого собрания кредиторов.

Когда суд принимает заявление о банкротстве, он также может наложить обеспечительные меры (например, арест, постановление о замораживании). Решение суда вступает в силу немедленно. Однако, даже несмотря на то, что решение может быть обжаловано, процесс обжалования не приостановит исполнение решения суда.

Ограничения
На дату вынесения решения судом деятельность должника будет ограничена следующим образом:

Требования кредиторов к должнику и его активам должны подаваться только через арбитражный суд, осуществляющий надзор за процедурой банкротства. Этот суд принимает решение об их включении в реестр кредиторов, который ведет временный управляющий (включая сумму требования).
Должнику запрещено выплачивать прибыль и дивиденды, а также производить взаимозачеты, которые нарушают порядок очередности, установленный Законом о несостоятельности (за некоторыми исключениями, касающимися взаимозачета при ликвидации, как указано ниже). Должник не может отчуждать или приобретать акции, содействовать распределению доли участия или выплачивать ее справедливую стоимость, выпускать ценные бумаги (за исключением акций), реорганизовывать структуру своей компании или создавать дочерние компании.
Любые сделки с имуществом, стоимость которого превышает 5% от балансовой стоимости должника, а также любые операции, связанные с кредитом, допустимы только с предварительного письменного согласия временного управляющего.
Должник в форме акционерного общества имеет право увеличить свой уставный капитал, но только путем частного размещения дополнительных обыкновенных акций, которые будут распределены между акционерами или определенными третьими лицами. Выпуск любых других эмиссионных ценных бумаг запрещен. Однако конвертация долга в собственный капитал разрешена. Если акционеры/участники должника или третьи лица погасят всю сумму требований кредиторов согласно реестру кредиторов, процедура банкротства будет прекращена.

Временный управляющий
Временный управляющий назначается из числа членов саморегулируемой организации специалистов по делам о несостоятельности. Сторона, подающая заявление о банкротстве, должна предложить саморегулируемую организацию или назначить физическое лицо из этой организации. Если сторона, подающая заявление о банкротстве, не может предложить физическое лицо, временный управляющий назначается саморегулируемой организацией специалистов по делам о несостоятельности. В обоих случаях назначение подлежит утверждению судом.

Временный управляющий имеет право, среди прочих действий, (i) добиваться судебных запретов для сохранения активов должника; (ii) получать информацию от должника; (iii) получать документы, относящиеся к деятельности должника; (iv) подавать в суд иск о недействительности сделок, совершенных должником; (v) просить суд отстранить директора; и (vi) оспаривать любые требования, предъявленные кредитором.

Прекращение надзора
Надзор прекращается в день вынесения судом соответствующего решения. Возможными результатами может быть прекращение процедуры банкротства, если платежеспособность должника восстановлена, или введение одной из следующих стадий процедуры банкротства: (i) финансовое оздоровление; (ii) внешнее управление; (iii) ликвидация банкротства; или (iv) добровольное соглашение (в зависимости от обстоятельств).

В соответствии с Законом о несостоятельности надзор должен осуществляться в течение установленного законом периода времени, применимого к производству по делу о несостоятельности в целом (который составляет семь месяцев), в течение которого дело о банкротстве должно быть рассмотрено судом. Установленный законом период начинается с даты начала наблюдения и заканчивается принятием на первом собрании кредиторов решения о следующем этапе процедуры банкротства (подлежит утверждению судом). Если кредиторы не в состоянии принять решение, суд выносит постановление и вводит следующий этап процедуры банкротства (при необходимости) по своему усмотрению.

Финансовое оздоровление
Данная процедура направлена на восстановление платежеспособности должника и изменение сроков (ре) выплаты непогашенных долгов. Финансовое оздоровление может длиться до двух лет и начинается сразу после вынесения судом решения о его введении.

Предложение по финансовому оздоровлению
Должники или как корпоративные, так и государственные кредиторы могут предложить финансовое оздоровление на первом собрании кредиторов. Детали предложения зависят от стороны, подающей заявку, но оно должно включать, по крайней мере,: план финансового оздоровления, график погашения долга, информацию об обеспечении, предлагаемом для исполнения обязательств должника по графику погашения долга, и, в случае предложения должника, протокол общего собрания акционеров / участников, санкционирующий принятие решения.

Административный управляющий
Когда суд инициирует финансовое оздоровление на основании решения собрания кредиторов, административный управляющий также будет назначен судом. Роль административного управляющего преимущественно включает в себя мониторинг существующих органов управления должника, которые остаются на месте. В его/ее ключевые обязанности входит: (i) ведение реестра требований кредиторов; (ii) изучение отчетов о ходе выполнения плана финансового оздоровления; (iii) мониторинг исполнения должником текущих требований; и (iv) принудительное исполнение обеспечения, предоставленного должнику.

Полномочия административного управляющего в широком смысле аналогичны полномочиям временного управляющего.

Ограничения
Следующие ограничения вступают в силу с даты вынесения судом постановления о проведении финансового оздоровления:

Денежные и имущественные требования могут быть предъявлены должнику только в ходе процедуры банкротства, контролируемой арбитражным судом.
Ранее введенные обеспечительные меры отменяются.
Штрафы в дальнейшем не накапливаются (и они рассчитываются на основе последнего дня графика погашения задолженности).
Зачет встречного(ых) иска (ов) (за определенными исключениями), отчуждение или покупка акций или имущества, содействие распределению доли участия или выплате ее справедливой стоимости, а также распределение прибыли и дивидендов запрещены.
Должник должен получить согласие собрания кредиторов для выполнения следующих действий: (i) одобрения сделок с заинтересованностью; (ii) одобрения сделок с имуществом стоимостью, превышающей 5% балансовой стоимости должника; (iii) предоставления кредитов и гарантий; и (iv) принятия любых решений о его реорганизации и инкорпорации дочерних компаний.

Согласие административного управляющего необходимо для сделок, которые увеличивают уровень задолженности должника более чем на 5%, любой продажи и покупки имущества должника, уступок и займов.

Внешнее управление
Эта стадия процедуры банкротства направлена на восстановление платежеспособности должника и может длиться до 18 месяцев (с возможным продлением на шесть месяцев). Совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать двух лет. Внешнее управление начинается по решению суда, которое должно основываться на соответствующем решении собрания кредиторов.

Внешний управляющий
Суд утверждает назначение внешнего управляющего, когда он решает ввести внешнее управление.

Среди прочих действий внешний управляющий имеет право:

управление имуществом должника;
иск от имени должника;
оспаривайте действительность сделок должника и требуйте возмещения убытков в суде;
отказать в совершении сделки с должником, когда эта сделка не была совершена ранее полностью или частично, если она создает убыток по сравнению с другими сделками;
оспаривание требований кредиторов; и
внедрите план внешнего управления и отчитайтесь о выполнении собраний кредиторов.
Полномочия внешнего управляющего прекращаются в день назначения судом конкурсного управляющего (когда должник признан банкротом) или при назначении нового руководителя должника (когда процедура банкротства прекращается, если платежеспособность должника восстановлена).

Ограничения
При введении внешнего управления полномочия генерального директора должника прекращаются и передаются внешнему управляющему. Однако руководству должника предоставлены ограниченные полномочия, касающиеся операций с капиталом, дополнительных выпусков акций и заключения определенных крупных сделок (при условии согласия собрания кредиторов).

На удовлетворение требований кредиторов вводится широкомасштабный мораторий (за исключением текущих платежей (например, судебных расходов и выплаты заработной платы)).

Как и на этапе финансового оздоровления, ранее введенные обеспечительные меры отменяются. Денежные и имущественные требования (включая обязательные платежи) могут быть предъявлены только в ходе процедуры банкротства, которая контролируется соответствующим арбитражным судом.

Прекращение
Внешнее управление будет прекращено досрочно, если должник удовлетворит все требования кредиторов.

После отчета внешнего управляющего собрание кредиторов примет одно из следующих решений, обратившись в арбитражный суд с заявлением о:

прекратить внешнее управление на том основании, что платежеспособность должника восстановлена, и приступить к оплате требований кредиторов;
прекратить внешнее управление на основании того, что все зарегистрированные требования были удовлетворены;
объявить должника банкротом и начать процедуру банкротства;
согласие на добровольное соглашение; или
продлить срок внешнего управления.
Суд оценивает отчет внешнего управляющего и имеет право утвердить или отклонить его. Суд должен утвердить отчет внешнего управляющего, если (i) требования всех зарегистрированных кредиторов были удовлетворены; или (ii) собрание кредиторов приняло решение прекратить внешнее управление на том основании, что платежеспособность должника восстановлена, и приступить к выплате требований кредиторов; или (iii) кредиторы и должник согласились на добровольное соглашение; или (iv) собрание кредиторов продлило срок внешнего управления. Суд должен отклонить отчет внешнего управляющего, если (i) требования зарегистрированных кредиторов не были удовлетворены; или (ii) отсутствуют основания для восстановления платежеспособности должника; или (iii) имеются некоторые обстоятельства, препятствующие добровольному соглашению.

Если (i) кредиторы обратились в суд с ходатайством о признании должника банкротом; или (ii) суд отклонил отчет внешнего управляющего; или (iii) такой отчет не был представлен суду в установленный срок, то суд может объявить должника банкротом и начать процедуру банкротства. Ликвидация.

Ликвидация банкротства
Эта стадия процедуры банкротства предназначена для удовлетворения требований кредиторов путем продажи активов должника. Процедура ликвидации при банкротстве может быть начата на срок до шести месяцев (с возможным дальнейшим продлением на шесть месяцев).

Последствия
Непосредственные последствия ликвидации при банкротстве включают следующее:

Денежные обязательства и обязательные платежи должника ускоряются в силу закона.
Проценты больше не начисляются. То же самое относится к финансовым (или иным) санкциям, возникающим в связи с неисполнением денежных обязательств и обязательных платежей (кроме текущих платежей).
Информация о финансовом состоянии должника больше не считается конфиденциальной.
Существующие обременения на имущество должника устраняются, и дальнейшие обременения не допускаются.
Полномочия генерального директора и совета директоров должника прекращаются и передаются конкурсному управляющему.
Управляющий по банкротству
Суд назначает конкурсного управляющего, когда выносится постановление о ликвидации банкротства. Конкурсный управляющий действует до завершения процедуры банкротства.

Основной обязанностью управляющего по банкротству является поиск, возврат, оценка, объединение и организация продажи активов должника, а также выплата долгов кредиторам. Конкурсный управляющий также увольняет сотрудников должника. Конкурсный управляющий принимает на себя полномочия генерального директора должника, совета директоров и собрания акционеров/участников. Конкурсный управляющий обязан опубликовать уведомление о банкротстве должника в течение десяти дней с момента его /ее назначения.

Ликвидация банкротства: порядок приоритетов
Закон о несостоятельности предусматривает конкретный порядок очередности удовлетворения требований кредиторов. Порядок приоритета включает требования первой, второй и третьей очередности.

Требования кредиторов, предъявленные после принятия судом заявления о банкротстве (так называемые “текущие требования”), не включены в порядок очередности как таковой и должны быть удовлетворены по наступлении срока их погашения.

Текущие требования удовлетворяются в следующем порядке: (i) судебные расходы и вознаграждение лиц, участвующих в управлении процедурой банкротства; (ii) вознаграждение сотрудников (за исключением компенсационных пакетов высшего руководства), а также подрядчиков, привлеченных для целей процедуры банкротства; (iii) вознаграждение лиц, привлеченных конкурсным управляющим для целей управления процедурой банкротства; (iv) операционные расходы; и (v) другие текущие требования.

Иски первой очереди включают иски о нанесении телесных повреждений и претензии о моральном ущербе. Требования второго приоритета включают: (i) выходные пособия; (ii) заработную плату сотрудников должника; и (iii) авторские отчисления. Требования третьей очереди включают все другие требования (как обеспеченные, так и необеспеченные, где обеспеченные требования означают требования, обеспеченные залогом или закладной), включая компенсацию высшему руководству должника.

Несмотря на то, что требования обеспеченных кредиторов учитываются в порядке третьей очереди, они удовлетворяются в соответствии со специальной процедурой, в значительной степени отличной от процедуры, применяемой к необеспеченным кредиторам, т.е. поступления от продажи заложенного имущества (не превышающие основной суммы и любых начисленных процентов) распределяются следующим образом между обеспеченными кредиторами:

По требованиям по кредитному соглашению с обеспечением кредиторы имеют право на 80% от реализованной выручки, остальные 15% - по требованиям первой и второй очереди и 5% - на покрытие расходов по несостоятельности.
Для других обеспеченных требований (кроме требований по кредитному соглашению с обеспечением) соответствующие пороговые значения составляют 70%, 20% и 10% соответственно.
Возможный переход к внешнему управлению
Если этапы финансового оздоровления или внешнего управления ранее не были начаты, собрание кредиторов может обратиться в суд с ходатайством о переходе к этапу внешнего управления на стадии ликвидации банкротства. Для этого должны существовать основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, и они должны быть подкреплены финансовыми данными. Переход будет разрешен только в том случае, если должник обладает достаточными активами для ведения независимой экономической деятельности.

Взаимозачет при ликвидации (закрытии)
Обязательства по финансовым соглашениям, отвечающим требованиям, которые заключены на основе определенных признанных генеральных соглашений 4 (производный инструмент или репо), правила торговли на фондовой бирже или правила клиринга прекращаются в соответствии с условиями этих соглашений, правилами торговли на фондовой бирже или правилами клиринга. Это приводит к определению суммы ликвидации, которая рассчитывается в соответствии с условиями соответствующего генерального соглашения, правилами биржевой торговли или клиринга, и расчет которой может быть произведен с использованием взаимозачета при закрытии.

Закон о несостоятельности устанавливает дополнительные требования для того, чтобы соглашение квалифицировалось как генеральное соглашение. Эти критерии применимы к внутренним и трансграничным сделкам и соглашениям.

Вышеуказанные правила применимы к финансовым соглашениям, заключенным до введения временной администрации или до начала одной из стадий процедуры банкротства или, в случае кредитной организации, до отзыва банковской лицензии. Временная администрация применяется только к кредитным и другим финансовым учреждениям (как определено в Законе о несостоятельности). Это временный орган управления, который назначается надзорным органом соответствующей кредитной организации с целью восстановления ее платежеспособности, сохранения активов и сохранения лицензии, что является обязательным требованием для кредитных организаций для работы в России.

Добровольное соглашение
Кредиторы и должник могут заключить добровольное соглашение на любой стадии процедуры банкротства с целью прекращения такой процедуры и вступления в силу соглашения между должником и кредиторами. Должник, кредиторы, третьи лица и уполномоченные органы имеют право заключить добровольное соглашение.

Решение о заключении добровольного соглашения с кредиторами или уполномоченным органом должно быть одобрено на собрании кредиторов. Добровольное соглашение требует последующего одобрения соответствующего арбитражного суда.

Добровольное соглашение может быть расторгнуто только судом и только в отношении всех кредиторов и /или уполномоченных органов. Заявление о прекращении может быть подано кредиторами и/или уполномоченными органами, которым принадлежит не менее четверти стоимости требований кредиторов на дату заключения добровольного соглашения.

Стороны имеют право подать заявление о расторжении добровольного соглашения, если должник не выполняет обязательства или существенно нарушает условия добровольного соглашения.

Возврат к списку